本期案例： 某公司于 2008年1月1日對(duì)其原有規(guī)章制度進(jìn)行修訂，增加了部分條款，但是沒(méi)有采取任何民主程序，且沒(méi)有將新制定的條款向員工公示。2008年8月1日，該公司根據(jù)規(guī)章制度解雇員工胡某，胡某不服，向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，胡某提出公司規(guī)章制度制定程序不合法，且公司沒(méi)有對(duì)新增加條款向其公示。該公司在答辯時(shí)表示據(jù)以解雇胡某所使用的規(guī)章制度條款是在2008年1月1日前制定的，可以作為解雇胡某的法律依據(jù)。

　　本期問(wèn)題：

　　該公司的答辯理由在法律上是否成立？理由是什么？

　　專(zhuān)家點(diǎn)評(píng)：

　　法條索引

　　《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第四條 用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動(dòng)規(guī)章制度，保障勞動(dòng)者享有勞動(dòng)權(quán)利、履行勞動(dòng)義務(wù)。

　　用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工學(xué)習(xí) 、勞動(dòng)紀(jì)律以及勞動(dòng)定額管理等直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)， 應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見(jiàn)，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定。

　　在規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定實(shí)施過(guò)程中，工會(huì)或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?，有?quán)向用人單位提出，通過(guò)協(xié)商予以修改完善。用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示，或者告知?jiǎng)趧?dòng)者。

　　第三十八條 用人單位有下列情形之一的，勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同：(四)用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動(dòng)者權(quán)益的；

　　《指導(dǎo)意見(jiàn)》第二十條 用人單位在《勞動(dòng)合同法》實(shí)施前制定的規(guī)章制度，雖未經(jīng)過(guò)《勞動(dòng)合同法》第四條第二款規(guī)定的民主程序，但內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動(dòng)者公示或告知的，可以作為用人單位用工管理的依據(jù)。

　　《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后，用人單位制定、修改直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，未經(jīng)過(guò)《勞動(dòng)合同法》第四條第二款規(guī)定的民主程序的，原則上不能作為用人單位用工管理的依據(jù)。但規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)的內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，不存在明顯不合理的情形，并已向勞動(dòng)者公示或告知，勞動(dòng)者沒(méi)有異議的，可以作為勞動(dòng)仲裁和人民法院裁判的依據(jù)。

　　案例解讀

　　《勞動(dòng)合同法》規(guī)定了用人單位制定涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度的民主程序，《指導(dǎo)意見(jiàn)》考慮到企業(yè)在《勞動(dòng)合同法》實(shí)施之前就已經(jīng)制定有自己的規(guī)章制度，在內(nèi)容合法，且向員工公示的，可以作為用人單位的管理工具；針對(duì)2008年1月1日之后所制定的規(guī)章制度，如果沒(méi)有按照《勞動(dòng)合同法》所規(guī)定的民主程序制定，原則上是不能作為用人單位管理依據(jù)的，但如果其內(nèi)容合法，無(wú)明顯不合理，向員工公示，且勞動(dòng)者沒(méi)有異議的，還是可以作為仲裁、審判的證據(jù)使用的。

　　廣東省的《指導(dǎo)意見(jiàn)》規(guī)定，企業(yè) 2008年1月1日前所制定的規(guī)章制度，只要合法、無(wú)明顯不合理、且向員工進(jìn)行公開(kāi)公示的，可以作為企業(yè)的管理工具使用，也可以作為法院及勞動(dòng)仲裁認(rèn)定實(shí)施的證據(jù)。結(jié)合本案例，該公司只要有證據(jù)證明，其解雇胡某所依據(jù)的規(guī)章制度是在2008年之前所制定，且內(nèi)容合法，對(duì)胡某進(jìn)行過(guò)公示就可以作為處罰胡某的依據(jù)。

　　操作建議

　　雖然《指導(dǎo)意見(jiàn)》對(duì)企業(yè)指定規(guī)定制度的民主程序的限制有所松動(dòng)，但是依然強(qiáng)調(diào)企業(yè)制定的規(guī)章制度，必須做到內(nèi)容合法、無(wú)明顯不合理、對(duì)員工進(jìn)行公開(kāi)公示，這樣的員工手冊(cè)才能作為企業(yè)用工管理的依據(jù)，才能在仲裁和訴訟時(shí)作為證據(jù)使用。

　　網(wǎng)友討論：

　　中國(guó)優(yōu)勢(shì)：

　　本案例關(guān)鍵點(diǎn)在于該公司解雇胡某所適用的制度條款究竟是08年以前制定的舊條款還是08年后新增的條款。

　　1、如適用的是08年后新增加的條款，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四條，在本案例中，某公司修改制度并沒(méi)有采取任何民主程序且沒(méi)有向員工進(jìn)行公示，沒(méi)有履行事先告知的義務(wù)，采用制度新增條款解雇胡某是不能成立的。

　　2、如果公司適用的是08年前制定的老條款，情況會(huì)有不同：

　　《勞動(dòng)合同法》實(shí)施前，國(guó)家法規(guī)對(duì)企業(yè)制度制定的程序并沒(méi)有嚴(yán)格要求?！秳趧?dòng)合同法》實(shí)施后，法律上也并沒(méi)有要求所有企業(yè)必須按照新法規(guī)定的程序重新制定新的企業(yè)管理制度。企業(yè)在08年前制定的規(guī)章制度，只要內(nèi)容合法，無(wú)明顯不合理處，并已經(jīng)對(duì)員工進(jìn)行過(guò)公示的，可以繼續(xù)使用。

　　如該公司解雇胡某所依據(jù)的規(guī)章制度條款確實(shí)是在2008年之前所制定，且內(nèi)容符合國(guó)家的法律法規(guī)，并已公示，可以作為解雇胡某的依據(jù)。

　　雨 喬：

　　根據(jù)《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，規(guī)章制度必須合法制定，包括制定主體的合法性、內(nèi)容的合法性、程序的合法性，所謂程序合法卻要經(jīng)過(guò)民主程序，須經(jīng)過(guò)工會(huì)或職代會(huì)討論通過(guò)，并向全體員工公開(kāi)公示，可以作為用人單位用工管理的依據(jù)。

　　但是，新法之后，并不是說(shuō)現(xiàn)行的企業(yè)規(guī)章制度都是不合法的，只要現(xiàn)行規(guī)章制度滿(mǎn)足制定主體合法、內(nèi)容合法、制度程序合法，即使當(dāng)初的制定過(guò)程沒(méi)有嚴(yán)格按照《勞動(dòng)合同法》的要求，依然繼續(xù)有效。

　　此案的關(guān)鍵，是看該公司所稱(chēng)2008年1月1日前制定的規(guī)章制度是否滿(mǎn)足上述條件，如滿(mǎn)足可以作為解雇胡某的依據(jù)，如不滿(mǎn)足，則該公司的答辯在法律上是不成立的。

　　Leibinbinmpa:

　　此案爭(zhēng)議需要明確兩個(gè)問(wèn)題：第一，規(guī)章制度的效力；第二，規(guī)章制度的適用問(wèn)題。案例中，該公司沒(méi)有采取任何民主程序，且沒(méi)有將新制定的條款向員工進(jìn)行公開(kāi)公示，因此，2008年1月1日制定的規(guī)章制度不具備約束效力。爭(zhēng)議的關(guān)鍵在于2008年1月1日之前制定的規(guī)章制度是否具有法定效力，是否涵蓋解除胡某的條款。如果1月1日之前的規(guī)章制度有效，且胡某的行為有違背事項(xiàng)，則可以成為裁定依據(jù)。

　　大中天使：

　　根據(jù)最高人民法院2001發(fā)布的《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》(法釋[2001]14 號(hào))第十九條明確規(guī)定，用人單位依法制定的規(guī)章制度，可以作為法院審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的依據(jù)。勞動(dòng)合同法明確指明，需經(jīng)民主程序確定，不能違法法律，不能顯失公平。

　　因此可以判斷：企業(yè)規(guī)章制度合法的條件包括：1、經(jīng)過(guò)民主程序制定；2、不違背法律和顯失公平；3、合理公示。因此，該案中如果企業(yè)2008年前的制度是按照以上條件制定的，那么可以作為本次爭(zhēng)議案的處理依據(jù)，如果否，那么不能作為定案依據(jù)。