案情：魏某系河南省某縣城區(qū)信用社營業(yè)部儲蓄會計，剛過而立之年。2005年9月4日上午，儲戶賈某同其女兒李某到城區(qū)信用社營業(yè)部存款，李某將所存5000元現(xiàn)金和一個活期存折交給儲蓄專柜出納王某，存折內夾有兩張定期存單，金額分別是5000元、2000元；戶名為賈某、李某。王某接到存折后，將存折連同存單交給會計魏某。魏某辦完業(yè)務后，將發(fā)生業(yè)務的存折交還賈某，將兩張定期存單留下。賈某、李某走后，魏用電話通知其弟，讓他找人到城區(qū)信用社營業(yè)部取款，其弟找到其女友劉某，2005年9月4日10點44分，劉某在不知存款單真正來源的情況下，持魏某拿來的存單，以賈某的名義將款取走，本息共計5089.12元，所取款交與魏某。另一張定期2000元存單因未到期需憑本人身份證支取，被魏某撕毀扔掉。魏某得款后，還以其子名義將5000元存入本營業(yè)部儲蓄專柜。當日下午3點，李某等到該營業(yè)部掛失兩張定期存單，魏某明知而未向李某等退還（錢物）。9月28日檢察院以涉嫌侵占罪將魏某批準逮捕。

　　分歧意見：對魏某之弟和劉某行為，根據(jù)刑法第13條的規(guī)定，因二人不知存款單真正的來源，起到的只是魏某取出存款“工具”作用，且二人沒有非法占有為目的，犯罪情節(jié)較輕，無逮捕必要，這一點辦案人員存在共識。但是對魏某行為的認定上有三種不同的分歧意見：

　　第一種意見認為，魏某的行為構成了詐騙罪。主要理由為：在本案中，魏某并沒有竊取他人存單的行為，而是通過其弟和劉某將儲戶遺忘存單存款從銀行公開取走，并不是秘密竊取，不符合盜竊罪的特征。根據(jù)刑法第二百六十六的規(guī)定，以非法占有為目的，通過虛構事實或隱瞞真相的方法，騙取數(shù)額較大的公私財物的行為，構成詐騙罪。本案中，魏某留下儲戶遺忘存單但并不能支取存單內的存款，便通過其弟和劉某虛構事實，冒用賈某的名義欺騙銀行，以“合法”的形式從銀行提款，從而達到非法占有的目的，魏某的行為應構成詐騙罪。

　　第二種意見認為，應當定侵占罪。理由是：根據(jù)《刑法》第二百七十條規(guī)定，侵占罪是指以非法占有為目的，將代為他人保管的數(shù)額較大的財物或者將他人數(shù)額較大的遺忘物、埋藏物非法占為己有，拒不退還的行為。結合本案案情，魏某的行為屬于侵占他人遺忘物一類的犯罪。本案中戶主賈某、李某因疏忽大意，忘記存折中夾有兩張定期存單，而將存單不慎遺忘，魏某將兩張定期存單留下后私自藏匿，拒不交出，符合侵占罪構成要件。

　　第三種意見認為，魏某的行為構成盜竊罪。理由是：魏某是以留下儲戶遺忘存單的方式掩蓋了秘密竊取的本質，秘密竊取是針對財物所有人、保管人而言的，只要行為人采取自認為不會被財物所有人、保管人發(fā)覺的方法，暗中將財物取走即成立秘密竊取。

　　評析：筆者同意第三種意見，魏某的行為構成盜竊罪，理由如下：

　　一、根據(jù)《刑法》第二百六十條規(guī)定，盜竊罪是指以非法占有為目的，秘密竊取數(shù)額較大的公私財物或者多次盜竊的行為。構成盜竊罪，主觀上須具有非法占有公私財物的故意，客觀上須是采用秘密竊取的形式，只要行為人自認為財物的所有人、保管人不明知即構成秘密竊取，而不論所有人、保管人員是否真的不明知。在本案中，魏某在拿到存折后發(fā)現(xiàn)里面夾有兩張存單，便產(chǎn)生了非法占有的犯罪故意，后又認為拿走兩張存單賈某、李某不會知道，便采用了秘密竊取的形式偷走了兩份存單，并取出了其中的5000元錢，符合盜竊罪的客觀要件，一是秘密竊取，二是數(shù)額較大。根據(jù)最高人民法院司法解釋，盜竊他人存折并支取存款的行為，應當以盜竊罪定罪處罪。根據(jù)《最高人民法院關于審理盜竊案件具體應用法律若干問題的解釋》（法釋[1998]4號）第五條第二款第2項規(guī)定：記名的有價支付憑證、有價證券、有價票證，如果票面價格已定并能即時兌現(xiàn)的，如活期存折，已到期的定期存折，按票面數(shù)額和案發(fā)時應得的利息計算。不能即時兌現(xiàn)的有價支付憑證、有價證券、有價票證已被銷毀、丟棄，而失主可以通過掛失、補領、補辦辦續(xù)避免實際損失的，票面數(shù)額不作為定罪量刑的標準，但可作為定罪量刑的情節(jié)。具此，對于魏某實際取得的5000元錢應作為盜竊罪定罪處罰，對于其銷毀的存單應作為盜竊罪的量刑情節(jié)予以考慮。盜竊罪與侵占罪的顯著區(qū)別在于：一是非法占有的時間不同，盜竊罪是在沒有任何合法依據(jù)的前提下占有公私財物，侵占罪是先合法占有后又非法占有。二是客觀表現(xiàn)不同，盜竊罪是采用秘密竊取的形式取得公私財物，侵占罪是將代管物、遺忘物、埋藏物占為已有，并拒不交還。

　　二、魏某的行為不構成侵占罪。侵占罪是指以非法占有他人財物為目的，將代為保管的他人財物或者他人的遺忘物、埋藏物非法占為已有，數(shù)額較大，拒不交還的行為。該案中，賈某、李某的存單既沒有委托魏某進行保管，也不屬于埋藏物（埋藏物是指埋藏于地下的財物），同時也不屬于遺忘物，因為存單和存折是同時存在的，所有人并沒有失去占有、控制。如果兩張存單掉在了魏某的桌上而賈某、李某當時不知曉，后來才發(fā)現(xiàn)則屬于遺忘物，魏某占有拒不歸還才構成侵占罪，而事實上是魏某從存折中偷偷拿走了兩張存單，因而其行為不應定侵占罪。

　　三、魏某的行為不構成詐騙罪。詐騙罪，是指以非法占有為目的，用虛構事實或者隱瞞真相的方法，騙取數(shù)額較大的公私財物的行為。本罪客觀方面表現(xiàn)為用虛構事實或者隱瞞真相的方法，騙取數(shù)額較大的公私財物的行為。即行為人采取虛構隱瞞騙取的方法使財物的所有人、保管人基于錯誤的認識而交出財物，財物所有人、保管人在詐騙行為過程中直接參與，并在錯誤認識的支配下，有意識的處分（交付）財物。本案中戶主賈某、李某并未直接參與自愿交出其所有的財物——存單。魏某取得存單并獲取款物完全采用秘密竊取的方式而獲得，因而其行為不構成詐騙罪。

　　綜上所述，本案中的魏某將儲戶兩張定期存單秘密竊取后私自藏匿，并提款，且系數(shù)額較大的行為，符合盜竊罪的特征和主客觀要件，應以盜竊罪追究其刑事責任。