作者介紹 ：

　　Megan M. Belcher：ConAgra Foods, Inc.法務(wù)部高級律師，專業(yè)領(lǐng)域為公司日常勞動關(guān)系管理。加入ConAgra Foods, Inc.之前，任職于Husch Blackwell Sanders LLP,從事公司勞動關(guān)系保護事務(wù)及勞動爭議訴訟等，同時提供人力資源法律咨詢。

　　畢業(yè)于密蘇里大學及波士頓學院法學院

　　Tracy M. Gu llickson：

　　Husch Blackwell Sanders LLP 律師事務(wù)所勞動及雇傭關(guān)系部律師，專注于企業(yè)雇傭關(guān)系保護及日常人力資源法律咨詢。

　　畢業(yè)于明尼蘇達州立大學穆爾黑德分校及華盛本大學法學院

　　商業(yè)環(huán)境已經(jīng)從工業(yè)革命和耐用品時代進入電子商務(wù)和通訊迅速發(fā)展和知識產(chǎn)權(quán)價值廣受重視的時代。近幾十年來，知識產(chǎn)權(quán)和商業(yè)秘密信息已成為公司越來越重要的資產(chǎn)，這一點在進入新世紀之后表現(xiàn)得更為明顯。

　　因此，作為保護公司專屬信息的法律顧問，你有責任去思考如何有效保護這些專屬信息。第三方獲得優(yōu)于其對手的不公平優(yōu)勢的最大機會就是通過對手的前雇員來了解對手的專屬信息，因為雇員擁有這些秘密信息。因此，公司法律顧問應(yīng)該有這樣一套方案：

　　采取主動措施保護公司秘密信息；

　　禁止擁有保密信息的前雇員進入對手的公司，并不得披露和使用該信息；

　　實施一套保護秘密信息的內(nèi)部體制；

　　快速高效地應(yīng)對任何有關(guān)保密信息的威脅。

　　值得注意的是，各國的大眾認可普通法原則來保護一個組織的專屬秘密信息被不正當使用。限制性契約的治理是一個國家法的創(chuàng)設(shè)。同樣，聯(lián)邦法案可以通過一系列手段來保護雇主權(quán)益。因此，研究和區(qū)分可適用的州法律、聯(lián)邦法律、可適用于公司的普通法和特殊協(xié)議是制定計劃的第一步。

　　保密協(xié)議及知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議

　　作為保護公司秘密信息的最前線，你首先需要區(qū)分何種信息屬于秘密和專屬信息，然后是雇員的數(shù)量，獨立合同雇員和了解情況的供應(yīng)商，最后需要實施哪些步驟以確保把這些信息進行秘密保護的主張得到支持。分析結(jié)束之后，就要開始著手制定保護秘密信息的程序和標準，起草保密格式合同，處理與每個雇員所簽署的保密協(xié)議。

　　保密協(xié)議需要包含很多條款，這些條款既要界定什么對于公司屬于秘密信息，也要明確告知簽訂一方的義務(wù)及違反義務(wù)所應(yīng)承擔的法律后果。對外，公司應(yīng)明確其定義——以前述分析為依據(jù)——應(yīng)包括將與公司建立關(guān)系的任何人員所知悉和掌握的秘密信息。任何與公司的商業(yè)秘密、客戶名單、產(chǎn)品信息、經(jīng)濟狀況及其他專屬信息等非專利性信息都應(yīng)包括在內(nèi)。保密信息的定義不應(yīng)包括為公眾所知悉的一般信息。

　　一旦確定了關(guān)于合同的保護內(nèi)容，簽署合同一方的義務(wù)即被確定。

　　首先，該方應(yīng)該統(tǒng)一保護并不得披露公司的保密信息，保密協(xié)議可以作為其他已簽訂的合同的補充。

　　其次，該協(xié)議可以促進雇員一方獲得對保密信息的接觸權(quán)。

　　最后，雇員一方也由此認可公司的成功取決于其不為外界所知的保密信息的有效保護。當事人同樣應(yīng)該認可公司有權(quán)保持與其敏感信息相關(guān)的重要的專屬利益的秘密性。

　　接下來，協(xié)議起草者應(yīng)當概括出協(xié)議的核心部分：簽字者承諾不會披露和使用該保密信息。作為第二重保護，簽字者須同意及時報告任何對于公司秘密的侵犯行為。

　　考慮到合同雙方的關(guān)系，保密協(xié)議應(yīng)包含這樣的要求：當雙方關(guān)系終止之后，基于公司的要求，簽訂合同一方交還所有有關(guān)公司保密信息的材料。

　　為厘清雇員在任職期間以公司名義取得的知識產(chǎn)權(quán)，協(xié)議起草者需要同時將知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓條款寫入?yún)f(xié)議。另外，如果涉及版權(quán)資料，“職務(wù)作品”利用條款也需寫入?yún)f(xié)議，以自動獲得由雇員所作作品的版權(quán)。轉(zhuǎn)讓條款是對于職務(wù)作品條款的補充。

　　簽訂合同一方同時須同意其在雇傭關(guān)系存續(xù)期間的發(fā)明、發(fā)現(xiàn)、技術(shù)改進、商標設(shè)計或版權(quán)作品產(chǎn)出之后立即公開，并將權(quán)利轉(zhuǎn)讓給公司。協(xié)議還需進一步要求簽訂合同一方通過授權(quán)申請、轉(zhuǎn)讓或其他方式確保公司專利權(quán)、商標及版權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)的實現(xiàn)。

　　如果你的公司正在做一項特別敏感的項目，例如一項非常先進的創(chuàng)新——那么一定要確保制定一份更高密級的特殊保密協(xié)議。保護一系列項目參與者，確保他們都簽訂了該份特殊保密協(xié)議，同時，與人力資源部合作，建立一個系統(tǒng)，通過這個系統(tǒng)來尋求提升性建議和計劃，及對項目組員工的任命和辭退。

　　競業(yè)禁止協(xié)議

　　如果保密協(xié)議不能夠用于規(guī)制全部的雇傭關(guān)系和第三方關(guān)系，則可以考慮使用競業(yè)禁止協(xié)議來協(xié)調(diào)剩余部分的關(guān)系。競業(yè)禁止協(xié)議在銷售類職位上最為常見，其他擁有客戶關(guān)系和消費者聯(lián)系的職位上也較為常見。另外，對于接觸有關(guān)商業(yè)秘密或其他知識產(chǎn)權(quán)信息等保密信息的雇員，需要對其后續(xù)雇傭關(guān)系進行跟蹤。

　　但是，在大范圍的雇員中使用競業(yè)禁止協(xié)議并不會起太大作用。與保密協(xié)議不同，競業(yè)禁止協(xié)議禁止雇員或第三方參與某些營利性活動。嚴重情況下，法庭需要尋求公司一方保護其專屬信息的利益與雇員一方用于維持其生存所必需的能力之間的平衡。

　　因此，考慮運用競業(yè)禁止協(xié)議時，公司應(yīng)當仔細選擇適用人選，以期實現(xiàn)公司的需要。正如上文所討論的利益平衡原則，競業(yè)禁止協(xié)議的大量應(yīng)用會對雇員造成不公平的待遇，限制雇員離職后的工作及第三方的商業(yè)交易。法院更青睞有限范圍內(nèi)的競業(yè)禁止協(xié)議，公司一方可以提出強有力的證據(jù)來支持其限制競爭的請求，例如，其與前雇員之間的雇傭關(guān)系。

　　不得拉攏客戶協(xié)議

　　公司的雇員、顧客、客戶關(guān)系與知識產(chǎn)權(quán)和商業(yè)秘密本身同樣重要。因此，通過一些限制性契約來保護公司與這些個體之間的良好關(guān)系，防止雇員、顧客及客戶被挖走。如不披露條款一樣，不得拉攏客戶協(xié)議比不競爭協(xié)議相對更受歡迎，在法庭上更常適用。并且，一個細心運用限制條款的公司會更易于贏得雇員的信賴和支持。

　　例如，與負擔過重的競業(yè)禁止協(xié)議相比，設(shè)計精致的限制性契約通常會更受法院青睞。在法院看來，不得拉攏客戶協(xié)議不會禁止一個離職的雇員繼續(xù)在其行業(yè)范圍內(nèi)從事工作。因此，一份優(yōu)秀的不得拉攏客戶協(xié)議可以為公司與雇員和客戶之間的關(guān)系提供良好保護。

　　如上文所述，即使一小部分雇員的離開也會給公司帶來不小的經(jīng)濟損失，通過不得拉攏客戶協(xié)議來保護公司利益，需要考察是否存在可能帶走一批公司客戶資源及雇員的關(guān)鍵人物。

　　為避免潛在的“不明黑手”的威脅，公司需要思考如何通過不得拉攏客戶協(xié)議來厘清新雇員與老雇員的關(guān)系。加強與新雇員的溝通，使其理解公司希望其遵守該協(xié)議的期望。

　　總之，制定雇員計劃，并對公司專屬信息和雇傭關(guān)系進行保護是發(fā)展公司限制性契約制度的第一步。確保該方案能夠及時滿足公司的需要，并建立合理的保護程序。充分考慮重要的中心議題，并分步實現(xiàn)契約的執(zhí)行，進而使公司在潛在的訴訟中居于有利地位和維護臨時性的限制性秩序。通過盡職調(diào)查、方案計劃以及對聯(lián)邦及地區(qū)法和普通法的全面掌握，建立起對公司有價資產(chǎn)的最強力保護。