企業(yè)的身份猶如一個(gè)人的內(nèi)衣一樣，不會(huì)因?yàn)橥馓椎母鼡Q也隨之改變。我們有必要改變單從股東身份認(rèn)定企業(yè)身份的“原始”模式，引入“利益相關(guān)者”的概念。

近些年來(lái)，越來(lái)越多的中國(guó)公司到海外資本市場(chǎng)融資，讓出的股權(quán)比例也越來(lái)越大。公眾對(duì)這些公司的“身份”不免產(chǎn)生疑惑，特別是在這些企業(yè)卷入這樣那樣的紛爭(zhēng)并且有人想打“民族牌”的時(shí)候。

從蒙牛到匯源，從百度到阿里巴巴，對(duì)于它們是否屬于“民族品牌”的爭(zhēng)議不斷。最新的例子是在國(guó)美控制權(quán)爭(zhēng)奪中，黃光裕方面亮出“不要讓國(guó)美電器變?yōu)槊绹?guó)電器”的口號(hào)，但身份問(wèn)題馬上又被質(zhì)疑。

一個(gè)在公眾舞臺(tái)上表演的人，無(wú)論他更換多少次外套，相信其不會(huì)因?yàn)楦鼡Q外套就要換掉自己的內(nèi)衣。企業(yè)也是一樣，如何辨別企業(yè)的身份？還得從企業(yè)被披上“被外資”的外套談起。

技術(shù)性“被外資”

十年前，香港創(chuàng)業(yè)板開(kāi)張，大陸民企很想到這個(gè)“東方的納斯達(dá)克”圓夢(mèng)。但根據(jù)大陸的“上市指引”，擬上市企業(yè)先要改制成股份有限公司，然后“按照隸屬關(guān)系事先經(jīng)省級(jí)人民政府或者國(guó)務(wù)院有關(guān)主管部門(mén)同意，并報(bào)中國(guó)證監(jiān)會(huì)審核后，由國(guó)務(wù)院證券委按國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策、國(guó)務(wù)院有關(guān)規(guī)定和年度總規(guī)模審批”，最后向香港聯(lián)交所申請(qǐng)發(fā)行H股。從字里行間可以看出政策的制定者并沒(méi)有把民營(yíng)企業(yè)境外上市當(dāng)回事。繁復(fù)的審批程序和重重限制令人卻步，且以H股方式上市有諸多不如人意之處：法人股不能流通、大陸香港雙重監(jiān)管、增發(fā)等后續(xù)融資操作不便、不能設(shè)立期權(quán)激勵(lì)團(tuán)隊(duì)……

到2010年7月末，在香港上市的H股公司為157家，主要包括中石油、中石化、中國(guó)神華、中國(guó)電信、中國(guó)鋁業(yè)、國(guó)航及工中建等國(guó)有大型銀行。至今，以H股方式登陸香港的民企也只有物美商業(yè)、賽迪顧問(wèn)、比亞迪等寥寥數(shù)家。

在專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)的建議下，裕興創(chuàng)始人祝維沙開(kāi)創(chuàng)了“繞道上市”的先河。首先，祝維沙和另一位股東以投資移民的方式獲得了一個(gè)小國(guó)的永久居留權(quán)。然后，祝維沙等4個(gè)人分別在英屬維京群島（BVI）注冊(cè)了名為“寶龍”和“裕龍”的兩家公司。再由這兩家BVI公司在百慕大合資成立了“裕興電腦科技控股有限公司”，由其收購(gòu)裕興在華業(yè)務(wù)。

上述資產(chǎn)重組完畢后，以百慕大公司為主體向香港聯(lián)交所申請(qǐng)上市。外國(guó)人擁有的公司、在境外上市，中國(guó)證監(jiān)會(huì)應(yīng)當(dāng)管不著了吧？裕興的“小聰明”讓中國(guó)證監(jiān)會(huì)十分惱火，先后兩次叫停裕興在香港聯(lián)交所掛牌。經(jīng)多方斡旋，并鑒于裕興股票的海外發(fā)行已經(jīng)展開(kāi)，在國(guó)務(wù)院領(lǐng)導(dǎo)的干預(yù)下，中國(guó)證監(jiān)會(huì)終于批準(zhǔn)裕興上市。

2000年1月31日裕興正式掛牌，摩根士丹利、怡富、歐米加、東方匯理、霸菱等世界著名投資機(jī)構(gòu)紛紛下單認(rèn)購(gòu)股票，國(guó)際配售超額認(rèn)購(gòu)率達(dá)19倍。這是一個(gè)劃時(shí)代的事件，對(duì)民營(yíng)企業(yè)而言，A股可望不可及、創(chuàng)業(yè)板又遲遲不開(kāi)，由裕興開(kāi)拓的所謂“紅籌”模式就成為內(nèi)地民企打入國(guó)際資本市場(chǎng)的不二法門(mén)。

“紅籌之路”也為國(guó)際投資機(jī)構(gòu)的進(jìn)入與退出提供了理想通道。以蒙牛為例，2002年摩根等3家機(jī)構(gòu)向蒙牛在開(kāi)曼群島的“殼”公司注資2597萬(wàn)美元，并獲得90.6%收益權(quán)和49%的投票權(quán)。2005年1月，摩根等向上海永樂(lè)在英屬維京群島的“母公司”投入5000萬(wàn)美元，取得27.36%股權(quán)。盛大、百度、阿里巴巴也都是以此方式完成私募股權(quán)融資并成功上市的。

十年來(lái)以“紅籌”方式登陸中國(guó)香港、美國(guó)、倫敦等地的中國(guó)企業(yè)有數(shù)百家之多。截止到2010年7月末，在香港主板及創(chuàng)上市的非H股內(nèi)地民營(yíng)企業(yè)達(dá)292家。

有意思的是，海外資本市場(chǎng)的靈活性、便利性不僅吸引著民營(yíng)企業(yè)，也為大型國(guó)企所鐘愛(ài)。中移動(dòng)、中海油、五礦、北控等數(shù)十家國(guó)企先后以這種方式在香港主板上市。其中不少公司的上市還遠(yuǎn)在裕興之前，如中移動(dòng)是在1997年10月。至于國(guó)企設(shè)立的“窗口公司”，在香港主板掛牌甚至可以追溯到上世紀(jì)70年代。

可見(jiàn)，大批優(yōu)秀的中國(guó)企業(yè)在境外設(shè)立“空殼公司”，然后將其在中國(guó)大陸的業(yè)務(wù)裝入其中，這一切僅僅是“技術(shù)性計(jì)劃 ”。由此認(rèn)定相關(guān)企業(yè)不是中國(guó)企業(yè)當(dāng)然是荒謬的，中國(guó)移動(dòng)當(dāng)然是中國(guó)企業(yè)，國(guó)美、蒙牛、百度、阿里巴巴都是。

“利益相關(guān)者”決定企業(yè)身份

企業(yè)的身份對(duì)一般民眾只是個(gè)認(rèn)知問(wèn)題，對(duì)政府部門(mén)則是重大的原則性問(wèn)題。這就好比要清楚一個(gè)人是中國(guó)公民還是美國(guó)公民。

1999年12月，時(shí)任中國(guó)證監(jiān)會(huì)副主席的高西慶表示：只要本質(zhì)是大陸企業(yè)，其境外上市就必須獲得中國(guó)證監(jiān)會(huì)的批準(zhǔn)。這種觀點(diǎn)在2000年6月中國(guó)證監(jiān)頒布《關(guān)于涉及境內(nèi)權(quán)益的境外公司在境外發(fā)行股票和上市有關(guān)問(wèn)題的通知》（72號(hào)通知）中被明確為：境內(nèi)企業(yè)（包括民營(yíng)企業(yè)）境外上市必須向中國(guó)證監(jiān)會(huì)遞交申請(qǐng)，由中國(guó)證監(jiān)會(huì)“一事一議”后出具“無(wú)異議函”。

什么叫“本質(zhì)是大陸企業(yè)”？是說(shuō)公司在大陸從事業(yè)務(wù)、取得相應(yīng)收益（即在大陸賺錢(qián)），還是說(shuō)權(quán)益的所有者（即最終控股的自然人股東）具有大陸身份？

在中國(guó)大陸賺了錢(qián)的外資企業(yè)，其母公司（比如通用電氣、IBM、戴爾）被認(rèn)定“本質(zhì)上是大陸企業(yè)”，它們?cè)诩~交所發(fā)行證券中國(guó)證監(jiān)會(huì)也要管么？顯然是荒誕的！所以只能以股東身份和資產(chǎn)來(lái)源為企業(yè)定性。

中國(guó)不承認(rèn)雙重國(guó)籍，祝維沙們?nèi)〉猛饧矸菥鸵馕吨呀?jīng)不是中國(guó)公民了。只要他們?cè)贋橛靡允召?gòu)大陸業(yè)務(wù)的資金提供一個(gè)合法的故事，中國(guó)證監(jiān)就難有“異議”了！

但以股東身份確認(rèn)公司的“國(guó)籍”仍有漏洞。比如匯源在香港上市，那里是國(guó)際金融資本的流動(dòng)、匯聚之地。是否要查清股東里有多少是中國(guó)內(nèi)地公民、多少是國(guó)際投資機(jī)構(gòu)？雪上加霜的是，這個(gè)比率還是分分鐘發(fā)生著變動(dòng)的，可能上午10點(diǎn)外資占多數(shù)，下午2點(diǎn)又逆轉(zhuǎn)了！還有，如果朱新禮把股權(quán)傳給子女，而子女移民美國(guó)了，匯源難道一夜之間就變身為“美國(guó)企業(yè)”？再比如在美國(guó)紐交所上市的無(wú)錫尚德有大批的國(guó)際股東，老板施正榮是澳大利亞公民，而該公司卻被列為“中國(guó)太陽(yáng)能軍團(tuán)”的核心成員。

所以有必要改變單從股東身份認(rèn)定企業(yè)身份的“原始”模式，引入“利益相關(guān)者”（Stakeholder）這個(gè)概念，它包括與企業(yè)經(jīng)營(yíng)行為及后果有利害關(guān)系的所有群體和個(gè)人：股權(quán)持有者、員工、債權(quán)持有者、供應(yīng)商、分銷(xiāo)商、最終顧客、社區(qū)、甚至自然環(huán)境。

股東至上的觀念已經(jīng)過(guò)時(shí)，為社會(huì)提物美價(jià)廉的產(chǎn)品和服務(wù)、節(jié)約資源、善待員工，這些才是使企業(yè)成為百年老店的根本因素，股東的重要性仍在，但遠(yuǎn)非過(guò)去認(rèn)為的那么重要。通過(guò)對(duì)利益相關(guān)者的分析，可以很清楚地發(fā)現(xiàn)匯源、蒙牛、國(guó)美都可以認(rèn)定為中國(guó)企業(yè)。

產(chǎn)業(yè)投資者與財(cái)務(wù)投資者的差異

資本是有性格的，這種性格由資本所有者的性格和他們對(duì)風(fēng)險(xiǎn)和收益的偏好決定。在認(rèn)定企業(yè)身份的時(shí)候，不僅要看每位股東持有的股權(quán)比例，還要分析股東的性格與意圖。

通常，我們把外部投資者分為產(chǎn)業(yè)投資者和財(cái)務(wù)投資者。

產(chǎn)業(yè)投資者本身是某一（些）行業(yè)的強(qiáng)勢(shì)企業(yè)，它們向中國(guó)企業(yè)投資主要通過(guò)主導(dǎo)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理來(lái)獲得收益，為自己的全球擴(kuò)張戰(zhàn)略服務(wù)。比如試圖收購(gòu)匯源果汁的可口可樂(lè)，曾經(jīng)控股娃哈哈、參股光明的法國(guó)達(dá)能，與眾多中國(guó)工程機(jī)構(gòu)巨頭“有染”的卡特比勒等。

產(chǎn)業(yè)投資者往往會(huì)與被投資企業(yè)簽定一系列技術(shù)轉(zhuǎn)讓、咨詢(xún)服務(wù)、商標(biāo)使用、知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)、產(chǎn)品銷(xiāo)售等協(xié)議，把中國(guó)企業(yè)綁上它們的戰(zhàn)車(chē)。確定被投資企業(yè)的身份，不僅僅要看外資持有股權(quán)的比例，還要看相關(guān)合同，如果完全成為對(duì)方的傀儡，當(dāng)然不能算中國(guó)企業(yè)了。

摩根等3家向蒙牛投資的機(jī)構(gòu)屬于財(cái)務(wù)投資者，它們的投資不限于特定行業(yè)、一般不參與企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理。他們從企業(yè)快速成長(zhǎng)帶來(lái)的股權(quán)升值和從股權(quán)交易中獲利，關(guān)心的是股權(quán)能否方便地交易和流通。3家機(jī)構(gòu)用于投資的基金均來(lái)自極為富有的私人，這類(lèi)資本具有追求高收益不懼風(fēng)險(xiǎn)的性格。從3家機(jī)構(gòu)相中蒙牛到一系列繁復(fù)的計(jì)劃 ，人們分明可以看到資本的成熟、老辣。

資本有性格，企業(yè)有性情。企業(yè)在選擇投資人自覺(jué)或不自覺(jué)地會(huì)考慮擬引入資本的性格是否適合自己。產(chǎn)業(yè)投資者適合硬件較強(qiáng)而軟件相對(duì)較弱、經(jīng)營(yíng)個(gè)性不明顯的企業(yè)。比如經(jīng)濟(jì)效益不理想的國(guó)營(yíng)企業(yè)或成長(zhǎng)中觸到玻璃天花板的大型民營(yíng)企業(yè)。產(chǎn)業(yè)投資者帶來(lái)的不僅僅是資金，還有技術(shù)、管理、品牌，戰(zhàn)略等。

財(cái)務(wù)投資者則適于那些軟件強(qiáng)而硬件弱的企業(yè)。蒙牛團(tuán)隊(duì)的經(jīng)營(yíng)管理、品牌運(yùn)營(yíng)、質(zhì)量控制、市場(chǎng)戰(zhàn)略都十分出眾、并已取得驕人成績(jī)，蒙牛缺的只是資金。如果和達(dá)能這樣的產(chǎn)業(yè)投資者合作必然會(huì)出現(xiàn)文化和經(jīng)營(yíng)管理方面的矛盾，肯定沒(méi)有今天的蒙牛了。

其實(shí)還有第三類(lèi)投資者，它們只投入資金，卻不甘于財(cái)務(wù)投資者“無(wú)為而治”的角色，它們不懂經(jīng)營(yíng)、沒(méi)有行業(yè)經(jīng)驗(yàn)卻要對(duì)企業(yè)事事干預(yù)。姑且稱(chēng)之為“無(wú)賴(lài)投資者”。

1994年，廣西玉柴為了在紐交所上市答應(yīng)了新加坡豐隆持有“金股”的要求。持股比例僅為29.3%的豐隆對(duì)玉柴國(guó)際及廣西玉柴的經(jīng)營(yíng)、管理和發(fā)展等各事項(xiàng)具有一票否決權(quán)。在廣西玉柴，豐隆派駐的財(cái)務(wù)執(zhí)行官是絕對(duì)的一支筆——任何支出都要其簽字批準(zhǔn)。這還不算，豐隆對(duì)玉柴在國(guó)際、國(guó)內(nèi)資本市場(chǎng)再融資百般阻撓。例如1998年，豐隆利用在玉柴國(guó)際的控制權(quán)將玉柴的四項(xiàng)在建技改項(xiàng)目全部作為壞賬處理，使玉柴年報(bào)出現(xiàn)4000多萬(wàn)美元的虧損，以此阻止其再融資。2002年又否決了玉柴在A股上市的計(jì)劃。雙方的明爭(zhēng)暗斗一度驚動(dòng)中、新、美、英四國(guó)政府，至今玉柴仍然在“金股魔咒”下掙扎。

總之，外資在中國(guó)企業(yè)里占股的多少不是唯一標(biāo)準(zhǔn)。要看其中有多少是財(cái)務(wù)投資者，多少是產(chǎn)業(yè)投資者。

如何預(yù)防控制權(quán)旁落

國(guó)人關(guān)注企業(yè)的身份，怕的是民族品牌的控制權(quán)落入外資之手。不是狹隘的民族主義，防人之心還是必須要有的。國(guó)美爆發(fā)股權(quán)之爭(zhēng)的重要原因之一，是黃光裕沒(méi)有及早采取預(yù)防措施。

其實(shí)，海外成熟資本市場(chǎng)為上市公司提供了豐富的工具。

第一個(gè)工具是把普通股所包含的分紅權(quán)、投票權(quán)、資產(chǎn)處置權(quán)進(jìn)行分割。例如分為A、B、C三類(lèi)，它們的分紅權(quán)相等，但每張C股的投票權(quán)相當(dāng)于10張B股，每張B股的投票權(quán)相當(dāng)于10張A股，也就是每張C股的投票權(quán)相當(dāng)于100張A股。黃光裕家族當(dāng)年只需發(fā)行少許B股就足以保障控制局面所需的投票權(quán)。

第二個(gè)工具是反攤薄條款，它確保舊股東利益的協(xié)定。最基本的條款是，新投資者等額資金所擁有的權(quán)益不能超過(guò)舊股東。像黃光裕這樣的原始大股東，在多次股權(quán)融資后持股比例降至低位，要求公司出售股份給后來(lái)的投資人時(shí)必須無(wú)償給予原始投資人股份是典型的條款。還可以規(guī)定，如果增發(fā)新股的價(jià)格、或數(shù)量達(dá)到某一約定數(shù)值時(shí)，原始股東有權(quán)折價(jià)認(rèn)購(gòu)買(mǎi)額外的股份。

第三個(gè)工具是期權(quán)計(jì)劃。原始股東可以每日 獲得購(gòu)售相當(dāng)于已發(fā)行股10%的購(gòu)股選擇權(quán)，價(jià)格可以是事先約定也可取執(zhí)行日的股份打折。原始股東可以根據(jù)形勢(shì)執(zhí)行或放棄每年取得的購(gòu)股權(quán)。

第四個(gè)工具是抵御外部惡意收購(gòu)的“毒丸計(jì)劃”。一般會(huì)規(guī)定一個(gè)觸發(fā)線(xiàn)，10～20%。當(dāng)外部資金在二級(jí)市場(chǎng)收購(gòu)股票達(dá)到這個(gè)比例時(shí)，其他股東可以極低的價(jià)格獲得大量新股，從而大大地稀釋收購(gòu)方的股權(quán)達(dá)到抵制收購(gòu)的目的。美國(guó)有超過(guò)2000家公司擁有這種工具。新浪曾憑借這樣計(jì)劃使盛大知難而退。

第五個(gè)工具是在公司章程中做出有利于原始股東的規(guī)定，比如大股東在董事會(huì)有一票否決權(quán)。

總之，原始股東維護(hù)其在公司地位是任何私人保護(hù)自己合法權(quán)益的正當(dāng)行為。除非自愿，誰(shuí)也不能剝奪。只要當(dāng)個(gè)有心人，早做準(zhǔn)備，就不會(huì)像黃光裕一樣處于被動(dòng)。